До предоставления сторонами подобной информации рекомендуется составить соглашение о конфиденциальности и установить санкции за его нарушение. Соглашение должно предусматривать цель предоставления информации покупателю, ее состав и условия о неразглашении. Рекомендуется также прямо указать на невозможность использования данных сведений для любых иных целей помимо предстоящей сделки купли-продажи, в частности недопустимость использования в качестве доказательства в суде (ст. 68 и 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Это может быть полезным для защиты от потенциальных исков.

Одновременно с передачей данных о составе отчуждаемого бизнеса, его активах и обязательствах желательно подтвердить намерения покупателя соглашением о задатке.

Иными словами, покупатель дает обеспечение продавцу в подтверждение серьезности своих намерений (обычно это 5-10% от предполагаемой цены бизнеса). В свою очередь, продавец подтверждает, что действительно предлагает к продаже конкретный бизнес с определенным составом активов и обязательств; на установленную дату за оговоренную цену.

Все эти условия стороны излагают в предварительном договоре купли-продажи бизнеса, в котором указывают дату "Д" - день заключения основного договора. Юридически сделка может быть оформлена как отчуждение доли в уставном капитале, а также стопроцентного или преобладающего пакета акций. Иногда бизнес проще... отсудить, чем продать (это касается индивидуального предпринимательства - такова российская специфика).

Если до заключения основного договора выяснится, что продавец приукрасил состояние бизнеса, покупатель вправе отказаться от заключения основного договора и потребовать задаток в двойном размере. Если покупатель оказался несостоятельным и не произвел расчеты в день "Д", продавец может удержать задаток и, не теряя времени, приступить к переговорам с другим потенциальным покупателем.

Теперь о судебном механизме работы гарантий. К сожалению, отсудить даже очевидный долг или расторгнуть сделку в судах - дело далеко не быстрое, а потому дорогостоящее.

В предварительном и основном договорах рекомендуется добавить оговорку, предусматривающую рассмотрение споров в конкретном третейском суде, которому вы доверяете и третейский сбор которого необременителен (подробнее см. "КС", 2008, N 06). Здесь можно подчеркнуть такие преимущества третейского суда, как одна судебная инстанция вместо трех в арбитраже и суде общей юрисдикции, независимость от судебной практики Верховного и Высшего Арбитражного судов РФ, порой противоречивой (например, по последствиям неисполнения соглашения о задатке). Представляется странным, что если задаток передается гражданину, то судебная практика охотно освобождает его от уплаты двойной суммы задатка.

Напомним, что, если возникают сомнения в правовой природе суммы, уплаченной в виде задатка, ее считают авансом. Разумеется, граждане, просрочившие свои обязательства, всегда заявляют в суде о "сомнениях". Если задаток передается организации, таких сомнений у судов нет! Список третейских судов регулярно публикуется в специализированном журнале.

Итак, предварительный договор, третейская оговорка и гарантии исполнения сделки позволяют снизить риски как продавца, так и покупателя.

Теперь вернемся к примеру.

Сложный диалог

Выяснилось, что покупатель завода по производству жалюзи, с таким трудом найденный, оказался подрядчиком крупной российской монополии. Деньги в его бизнес приходили летом и осенью. Зимой и весной он активно брал кредиты. Поэтому одновременно с заключением предварительного договора и соглашения о задатке покупатель попросил продавца (Василия) предоставить банку залог в виде автотранспорта и недвижимости для получения кредита, предназначенного для покупки бизнеса. Напомним, что залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (ст. 335 АПК РФ).

После консультаций с нейтральным посредником Василий дал согласие: ведь в случае невозврата кредита банк прежде спишет деньги со всех известных счетов покупателя, чем приступит к громоздкой процедуре реализации заложенного имущества с публичных торгов (ст. 349 и 350 АПК РФ).

Наконец кредит в банке был получен на заведомо большую сумму, чем цена бизнеса Василия (это стало известно из текста договора о залоге). Однако в согласованный по предварительному договору день заключения основного договора покупатель объявил, что не располагает полной суммой для покупки предприятия, но может заплатить 80% от цены сделки, а остальное - через два месяца.

У Василия появилось неприятное предчувствие: если покупатель получил в банке заведомо больше, чем стоит его бизнес, куда делись деньги? На покрытие других проблемных долгов? Василий стал вежливо отказываться от сделки. Конечно, задаток при этом остается у него, только вот опять предстоят поиски других покупателей, утомительные переговоры.

Нейтральный посредник предложил покупателю долю в размере 33% в уставном капитале предприятия за 90% уплаченной цены для создания "мощной мотивации" произвести полные расчеты с Василием.

Впоследствии два месяца рассрочки растянулись на год. Потребовалась серия трудных переговоров по возврату долга, а также иск в третейский суд о расторжении договора купли-продажи доли в уставном капитале предприятия, закончившийся мировым соглашением и подписанием графика рассроченных платежей с начислением процентов по ставке Центробанка РФ.

"Бремя согласований"

Теперь рассмотрим такой необычный способ продажи бизнеса, как взыскание через суд (разумеется, опять третейский).

Индивидуальный предприниматель Леонид решил продать сеть придорожных кафе в связи со сменой направления деятельности.

Особенность придорожных кафе или "объектов дорожного сервиса" заключается в огромном количестве согласований с разными инстанциями - от Управления дорог до Роспотребнадзора. Покупатель (ООО "Ласточка") и продавец (Леонид) насчитали полтора десятка согласований. Организационно-правовая форма и "согласовательное бремя" делали бизнес Леонида почти неотчуждаемым.

Приглашенные консультанты нашли удобный способ отчуждения. Следуя ему, Леонид даже сэкономил на налоге на доходы физических лиц. Суть способа заключалась в следующем. Леонид выписал покупателю вексель задним числом, который на дату "Д" оказался просроченным. Покупатель опротестовал вексель у нотариуса в неплатеже(1) и подал исковое заявление в третейский суд (при выдаче векселя стороны предусмотрели рассмотрение споров по нему в третейском суде).

В процессе судебного разбирательства ответчик-продавец предложил истцу-покупателю сеть придорожных кафе в качестве отступного (ст. 410 ГК РФ) по условиям мирового соглашения. Третейский суд своим решением утвердил мировое соглашение. Леонид не исполнил решение данного суда в оговоренный срок, что послужило поводом покупателю обратиться в арбитражный суд за выдачей исполнительного листа на решение суда первой инстанции (ст. 236 и 237 АПК РФ).

Итак, сеть кафе была взыскана по исполнительному листу арбитражного суда на основании решения третейского суда.

Далее Леониду потребовался всего один день, чтобы представить нового собственника сети придорожных кафе (ООО "Ласточка") всем государственным органам, дающим добро на размещение объектов придорожного сервиса.

Чиновники с уважением отнеслись к исполнительному листу арбитражного суда и не требовали повторных согласований.

Сделка была спроектирована удачно, а два года спустя ООО "Ласточка" продало сеть кафе новым покупателям, которые просто купили стопроцентную долю в уставном капитале данного хозяйственного общества.

Зачем нужна полная всесторонняя проверка?

Драматические последствия мирового финансового кризиса убеждают, что иногда сумма в размере нескольких тысяч и даже сотен рублей - подходящая цена за отчуждаемый банк или финансовую компанию.

Крупная корпорация, содержащая штат юристов и способная привлечь аудиторов для полной всесторонней проверки (due diligence), вряд ли ошибется в цене. Но, к сожалению, начинающие предприниматели могут совершить грубую ошибку при покупке бизнеса.

Итак, пример.

Светлана продала полученную по наследству квартиру и приобрела в собственность издательскую компанию, выпускающую журнал.

Уже после покупки Светлана с удивлением узнала, что задолженность по аренде офиса и оплате труда персонала - два месяца. Эта ошибка стоила Светлане полгода работы без выплаты зарплаты лично себе.

Увы, ситуация типична. Поэтому никакие удивленные взгляды и насмешки продавца, призывы верить на слово не должны стать поводом для отказа покупателя от полной всесторонней проверки бизнеса, а если собственного опыта и знаний недостаточно - с привлечением специалистов.

***

К СВЕДЕНИЮ

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ). Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Кроме того, сторона, ответственная за неисполнение договора, должна возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (ст. 380 ГК РФ).

***

КСТАТИ

Если у читателя создается впечатление, что риски продавца минимальны, уверяем, что это не так. Покупатель, к примеру, может оказаться агентом конкурента. Иногда опытный покупатель направляет вместо себя "клонов", которые сильно сбивают цену продаваемого бизнеса. Наконец, покупатель может оказаться банкротом. И хорошо, если это деликатное обстоятельство выяснится до подписания сделки.

***

ИМЕЙТЕ В ВИДУ

Иногда продавец, желая увеличить цену, устанавливает заведомо высокие расценки на каждую единицу активов бизнеса и, что еще хуже, приписывает показатели выручки, улучшает рентабельность или скрывает информацию о просроченных кредитах и долгах. Опытный покупатель не клюнет на эту удочку, так как сравнить цены на недвижимость и оборудование несложно, а экономические показатели можно оценить косвенными методами, наблюдая за потоком клиентов, отгрузкой продукции, изучая первичные документы, опрашивая персонал и конкурентов.

***

КСТАТИ

Информация на сайте, телефонные переговоры и даже инвестиционный меморандум - это только прелюдия к очным переговорам.

***

Бизнес может продаваться со значительным дисконтом именно из-за перепутанных прав собственности или отсутствия четких организационных структур

***

Осторожный подход заключается в том, чтобы дать возможность покупателю провести всестороннюю проверку до этапа "вхождения в бизнес"