Ряд международных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений, подписанных Россией с Италией, Францией, Гер­манией, Великобританией, Нидер­ландами, Кореей, Китаем и другими странами Европы и Азии, прямо пре­дусматривают, что подобные рекви­зиции должны сопровождаться выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации, размер которой должен соответствовать рыночной (реальной) стоимости отчуждаемых в пользу государства активов. Как известно, международ­ные соглашения Российской Федерации являются частью ее законода­тельства, имеющей преимуществен­ную силу по отношению к другим федеральным законам. Таким обра­зом, можно утверждать, что рассмот­ренные положения вступают в про­тиворечие не только с общими кон­ституционными принципами, но и с вполне конкретными обязательства­ми РФ по соглашениям о поощрении и взаимной защите капиталовложе­ний.

Применение рыночных меха­низмов компенсации не в после­днюю очередь способствовало бы защите инвестора от чиновничьего произвола. В противном случае инвестор будет стараться сбросить свои акции при первых сигналах о возможной реквизиции, стремясь предотвратить потерю лицензии и получить рыночную стоимость своих акций вместо сомнительной компенсации. Ее, кстати, необходи­мо документально подтверждать и обосновывать в соответствии со сложной процедурой, описанной в проекте указанного постановления. Вообще «Новый закон о недрах» создает благодатную почву для вся­кого рода внутрикорпоративных конфликтов в совместных предприятиях. Ведь иностранный инве­стор, по сути, становится обузой для российского партнера, превращая пользователя недр в потенциальную мишень для всевозможных ограни­чений.

Артиллерия бьет по «своим»

Впрочем, не следует думать, что ограничения в «Новом законе о недрах» касаются только компаний с участием иностранного инвестора, хотя, возможно, законодатели стре­мились именно к этому. Новый закон нередко отклоняется от «Закона об инвестициях», гармонизации кото­рого с действующим законодатель­ством он служит, и устанавливает дополнительные изъятия, не моти­вированные смыслом изъятий «Закона об инвестициях».

Так, статья 6 «Нового закона о недрах» гласит, что разведка и добыча на федеральном участке может осуществляться на основании реше­ния правительства о возможности осуществления на этом участке раз­ведки и добычи. Т. е. статья, похоже, устанавливает разрешительный порядок перехода от стадии геоло­гического изучения к стадии разведки и добычи. И помимо привычных экспертизы запасов, одобрения и согласования технического проекта и получения горноотводного акта недропользователь должен полу­чить решение правительства, сан­кционирующее дальнейшее пользо­вание недрами.

Не будем гадать, в чем природа этого решения и каковы границы возможных запретительных мер со стороны правительства. Отметим только, что в случае отсутствия тако­го решения или просто существен­ной задержки с его принятием недропользователь может лишиться своей лицензии, причем уже без какой-либо компенсации. При этом, в отличие от других ограничений, данное положение не содержит определения по субъектному соста­ву и, стало быть, распространяется на всех владельцев лицензий на федеральные участки, в том числе и чисто российских.

Впрочем, если последовательно применять мерки «Закона об инве­стициях» к российским компаниям или гражданам, чистых в смысле связи с иностранным элементом лиц в углеводородном бизнесе окажется немного. Ведь по смыслу статей 3 и 5 указанного закона наличие в собственности у российского лица акций какой-нибудь копеечной офшорной компании автоматиче­ски превращает его в иностранного инвестора...

Я от дедушки ушел...

Широко известен принцип «дедуш­киной оговорки», давно сложивший­ся в мировой практике и призван­ный защитить инвестора от неблаго­приятного изменения законодатель­ства принимающей стороны. Нельзя сказать, что этот принцип, понимае­мый в самом общем смысле, новыми законами вовсе не учитывался.

Так, «Закон об инвестициях» не требует одобрения сделок, совершен­ных до его вступления в силу. Это, впрочем, вполне ожидаемая оговор­ка, так как по общему правилу закон обратной силы не имеет. Или еще: в статье 2.1 «Нового закона о недрах» вводится квалифицирующий признак для определения федеральных участков. К ним относятся только те участки, которые содержали 70 и более млн тонн нефти или 50 и более млрд м3 газа на основании сведений государственного баланса запасов, начиная с 1 января 2006 года.

Но на этом, похоже, скудные оговорки в пользу инвесторов закан­чиваются, и начинаются те, что ущемляют интересы владельцев прав на федеральные участки.

Статья 4 «Закона об инвести­циях» устанавливает общее правило, согласно которому не требуют согла­сования сделки с акциями общества, имеющего стратегическое значение, если до совершения сделок ино­странный инвестор распоряжался более чем 50% голосов в таком обще­стве. Правило, хотя и неточно сфор­мулированное, логично и справедли­во: если иностранный инвестор уже контролирует общество, стоит ли регламентировать совершение оче­редной сделки в нем?

Однако из этого правила «Закон об инвестициях» делает исключение — оно не распространяется на сдел­ки с акциями пользователей недр, владеющих федеральными участка­ми. Т. е. в данном случае согласова­ния потребует продажа одним ино­странцем другому иностранцу 1096 и более акций (долей) даже в такой компании, где продавцу-иностранцу принадлежат все 100% акций (долей). Как видим, и в этом случае недропользователи поставлены в более жесткие рамки, по сравнению со стратегическими компаниями, которые занимаются непосред­ственно относящейся к обороне страны деятельностью — производ­ством военной техники, вооружения или обеспечением авиационной безопасности.

И еще один неприятный сюрприз — из уже упоминавшейся статьи 2.1 «Нового закона о недрах».

Там сказано, что федеральные участ­ки, перечень которых официально опубликован в соответствующем порядке, сохраняют свой статус независимо от изменения требова­ний, причисляющих участки недр к разряду федеральных. Т. е. если, например, на участке разведано месторождение с запасами 50 млрд м3 (нижняя граница запасов газа по федеральным участкам), а в закон вносятся изменения и планка «федеральности» поднимается до 100 млрд м3, он из перечня не исклю­чается. Получается «защита» инве­стора от благоприятных изменений законодательства — «дедушкина ого­ворка» со знаком минус. Толкуя это положение в совокупности с други­ми положениями статьи 2.1, можно сделать такой вывод: раз попав в перечень пользователей федераль­ных участков, компания обречена оставаться в нем вплоть до оконча­ния срока отработки месторожде­ния, невзирая на то, что в результате добычи соответствующие запасы будут сокращаться, уходя все ниже от установленной планки.

Мы уже говорили о том, что «Новый закон о недрах» — это потенциальный источник всякого рода напряжения и беспокойства. Примеров тому много. Так, пользо­ватели недр, запасы которых будут приближаться к планкам, установ­ленным «Новым законом о недрах», будут всячески стараться преумень­шить свои запасы, в частности за счет увеличения объема добычи и замедления процесса обнаружения новых запасов в результате доразведки. Как следствие, может резко увеличиться количество заявок на внесение изменений в проектную документацию или лицензию, что создаст дополнительные задержки в работе и без того перегруженной бюрократической машины.

Другие не столь законопослуш­ные пользователи недр, возможно, будут просто-напросто придержи­вать информацию о реальных запа­сах и, чтобы не попасть в перечень, представлять в отчетах лишь часть геологической информации. Все это может иметь неприятные после­дствия как для конкретных недро­пользователей, так и для отрасли в целом. Количество всевозможных расследований и проверок правиль­ности отчетов о геологической информации, несомненно, возра­стет. Если добавить к этому множе­ство неясностей, порожденных небрежной юридической техникой «Нового закона о недрах» (спеши­ли!), можно с уверенностью ответить на вопрос, вынесенный в заголовок этой статьи: «Нелегко!»

Не подводя итоги

Законы только что приняты и полны так называемых бланкетных норм, отсылающих к актам федерального правительства. Впереди новый этап нормотворчества. Хочется надеяться, что правительство будет в доступной ему степени стараться изгладить негативное впечатление от «Нового закона о недрах». Кроме того, встревоженных инвесторов могло бы успокоить справедливое и ответственное применение правительством новых принятых норм.

Айдын Джебраилов, Партнер международной юридической фирмы Macleod Dixon