Если акции торгуются на бирже, то цена, указываемая в публичной оферте, не может быть меньше, чем средняя цена, определенная по результатам торгов этими акциями на всех биржах за последние шесть месяцев. Поскольку принимается во внимание именно шестимесячный период, до сделки можно примерно рассчитать объем расходов на оферту, и даже резкие скачки рынка не смогут кардинально повлиять на итоговый объем расходов, хотя такую возможность все-таки нужно учитывать. 

В случае с офертой ОАО "Объединенная авиастроительная корпорация" на выкуп акций ОАО "Корпорация "Иркут"" за время, которое понадобилось для устранения замечаний ФСФР, цена акций понизилась -- итоговую цену предложения можно было уменьшить. Но вполне вероятно, что, допустив какую-то ошибку, повлекшую предписание контрольного органа, и оказавшись перед необходимостью изменения оферты и повторного согласования ее с ФСФР, вы можете попасть в ситуацию, когда выкупаемый пакет стал намного дороже.

Классическим способом определения цены акций, не торгующихся на бирже, остается привлечение независимого оценщика. Попытки оспорить результаты такой оценки, по нашему мнению, в ситуациях с публичными офертами будут предприниматься с той же частотой, что и при любых других сделках,-- все зависит от распределения интересов лиц, прямо или косвенно вовлеченных в сделку. Поэтому к выбору оценщика стоит отнестись повнимательнее. 

Обходные пути 

В ряде случаев избежать обязательного предложения может помочь структурирование сделки. Так, делать обязательное предложение не нужно, если акции приобретены по сделке между аффилированными лицами. Использовать эту возможность можно, совершив вместо прямой покупки акций покупку компании, владеющей акциями (компания-владелец сама не должна являться открытым акционерным обществом).

Любые иные сделки, где продавец и покупатель являются аффилированными, не накладывают на покупателя обязанности делать оферту другим акционерам. Например, если у покупателя и продавца одно и то же лицо является генеральным директором, сделка по покупке любого пакета акций не потребует обязательного предложения. 

Обязанность спросить акционеров о желании продать свои акции возникает только после сделок с акциями открытых акционерных обществ. Заметим, что смена вида акционерного общества с открытого на закрытое не является реорганизацией и не требует соответствующих длительных процедур -- достаточно внести изменения в устав компании. Этот механизм не подходит публичным компаниям, так как уход в тень -- недопустимый для них маневр. Во всех остальных случаях нужно понимать, что к таким метаморфозам акционерное общество будет готово лишь в случае, если будущая сделка является чрезвычайно важной, а новый партнер претендует на существенный пакет. Если же вы претендуете на контроль больше 75%, смена формы покупаемой компании перед сделкой может быть целесообразна, тем более что шанс получить на это корпоративное одобрение весьма высок: продавец (или продавцы), по сути, сам сможет обеспечить прохождение такого решения. С другой стороны, и размер дополнительного пакета, который вы можете получить по результатам оферты, уже не так велик, как в случаях, когда вы покупаете только чуть больше блокирующего. Поэтому нужно взвесить усилия по превращению ОАО в ЗАО с максимальным объемом дополнительных затрат, которые рискует понести покупатель.

Если сделка такова, что использовать описанные варианты невозможно, то нужно быть готовым к дополнительным рискам и затратам -- в этом случае большое значение приобретают управление стоимостью проекта и просчет возможных вариантов сделки. 

Опять расходы 

Публичная оферта заставляет не только просчитывать сумму дополнительных расходов на собственно выкуп дополнительного пакета акций, но также принимать во внимание то, что определенные сопутствующие расходы придется понести даже в том случае, когда вы точно знаете, что результат обязательного предложения ничего не изменит в сделке: ни одной акции вам дополнительно не продадут (например, у владельца 100% компании вы покупаете часть его пакета).

Сопутствующие расходы делятся на две основные статьи: 

1. Независимая оценка акций. Вряд ли выбор кандидатуры оценщика должен происходить по принципу экономии затрат, особенно когда из структуры сделки заранее понятно, что оценка -- ключевой фактор сделки.

2. Банковская гарантия, которая обязательно сопутствует публичной оферте. Рыночная цена выдачи и обслуживания гарантии составляет 2-5% годовых. С учетом среднего срока действия публичной оферты расход на нее составит 1,5-4% от совокупной рыночной стоимости всех акций, которые могут быть выкуплены у оставшихся акционеров. Если публичная оферта делается в отношении торгующихся на бирже акций, придется принять во внимание некий запас, чтобы величина гарантии оказалась достаточной даже при колебании котировок. Кроме стоимости обслуживания гарантии придется включить в статью расходов депонирование средств или залог недвижимости -- как правило, по таким гарантиям банки требуют очень качественное обеспечение. 

Эти технические затраты, как видно, напрямую зависят от того, какой будет цена, определенная для целей публичной оферты, поэтому подчеркнем, что именно она является определяющим вопросом в подходе к сделке.

Таким образом, увеличение издержек на проекты M&A и инвестиционные проекты -- это обстоятельство, которое следует принять и в возможных границах управлять им. Одновременно стоит позаботиться о минимизации новых рисков, которые появляются в такого рода сделках.

АННА ХУДАНОВА, руководитель департамента корпоративной практики адвокатского бюро "Вегас-Лекс"